在非规范商品使用合法性的类型化分析

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在非规范商品使用合法性的类型化分析

名称博亿成科技服务（武汉）有限公司【公司网站】
所在地中国湖北武汉洪山区
联系人 杨锦辉
价格面议点此议价
采购量不限制
发布日期 2018-06-28 09:39 至长期有效

热线：18062008265

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所在地:湖北武汉
服务内容:知识产权

（一）未在与非规范商品类似的规范商品上注册商标的使用行为
这类行为实际属于使用未注册商标的常规类型，若该商标使用行为落入他人的注册商标禁用范围，则侵害他人的注册商标权，这个毋庸置疑。
（二）已在与非规范商品类似的规范商品上注册商标，且无他人已经直接在该非规范商品上注册相同或近似商标
这种情况下是本文讨论的*，对于这种情形，还需要审视注册人注册商标或使用非规范商品时是否知晓该非规范商品的商标注册状况，根据不同的注册状况，可以分为以下两种情况：
1.非规范商品使用人在注册商标时已存在多个该非规范商品在同一商品群组注册成功的案例，且可以证明使用人知晓这些案例。若已存在的这些案例的并且可以证明使用人知晓这些案例的，则证明非规范商品使用人知晓商标局对于该非规范商品的注册已经形成了相对固定的注册规范，使用人注册商标时应当尝试了直接以非规范商品注册商标，在尝试不成功的情况下才能证明非规范商品使用人在注册时不存在注册失误等主观过错。需要注意的是，这里非规范商品使用人存在过错需要满足4个条件：（1）注册成功的案例都在同一商品群组；（2）成功的案例需要是多个成功，而不是一两个；（3）成功案例在使用人注册商标前；（4）有明确证据证明使用人知晓这些成功案例。这是因为商标注册实践中普遍存在某个非规范商品在不同的商品类别同时注册成功情况，一两个非规范商品的成功案例并不能让注册人完全确定该非规范商品不属于某个规范商品的下位概念以及该非规范商品仅与这个规范商品类似，也不足以促使注册人在选择程序更为繁琐、成本更高、时间更长的非规范商品注册行为。此外，考虑到商标局的*查询系统并不能直接查询非规范商品的注册情况，因此除非能够提供明确的证据证明非规范商品使用人知晓存在成功的案例，例如注册非规范商品使用人在注册时曾收到代理机构或者经营同类产品经营者提供的非规范商品注册情况的报告等，否则无法不应直接推定使用人知晓这些成功的案例。综上，判断非规范商品使用人的主观过错，应该是根据一般市场经营主体知识水平和正常的经营思维，基于商标局现有的商标查询功能确定，而不能苛以****的知识水平和非理性的经营思维，并要求其突破*机构现有的技术限制。至于先注册商标，后在非规范商品上使用的行为，其同样需要在实际使用前审视该非规范商品的注册情况，若存在上述的多个成功案例，且能够证明使用人明确知晓这些案例的，使用人在生产经营非规范商品前也应当尝试直接以非规范商品注册商标，而不能直接使用已注册的商标。
2. 非规范商品使用人在注册商标时尚不存在多个该非规范商品在同一商品群组注册成功的案例。这种情况包括不存在成功案例、仅存在一两个成功案例或者虽然存在多个成功案例，但商标局在不同案例中核定的商品群组并不一样。不存在成功案例的情况下，非规范商品使用人无法判断该非规范商品是否属于某一规范商品的下位概念，自然不能苛求非规范商品使用尝试直接在程序更烦躁、时间更长、经济成本更高和成功率很低的非规范上注册商标或要求仅能在某一类似规范商品上注册商标。而对于后两种情况，非规范商品的使用人实际也是无法准确判断****类似规范商品，也就无法要求非规范商品使用人仅能在某一个特定的类似规范商品上注册商标，在成本和成功率的约束下，要求尝试直接在非规范商品上注册商标也违反理性的商业经营思维。因此，在这种情况下，无论是否有证据证明使用人知晓这个非规范商品的注册情况以及注册的规范商品是否是成功案例中非规范商品对应的群组，只要非规范商品使用人在类似的规范商品上注册了商标，就应认为其没有注册失误等主观过错，其在该非规范商品上使用该注册商标的行为不构成侵权。
（三）已在与非规范商品类似的规范商品上注册商标，但他人已经直接在该非规范商品上注册相同或近似商标若他人直接在非规范商品注册相同或近似商标，则该非规范商品已经属于他人清晰明确的*权范围内，在*权范围内享有注册商标的*权是商标的基本权利，落入他人*权范围内构成侵权应当是确定的。但如果该非规范商品使用人在他人成功注册之前就已经尝试了直接在非规范商品上注册商标，但未能成功，这属于商标局的“同案不同认定”，出于利益平衡和法律程序的考虑，非规范商品的使用人可以向商标评审*对他人已注册商标提出无效申请，审理商标侵权案件的*在商标无效案件结果确定前应暂时中止侵权*的审理。

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